《业绩对赌+低价收购的刑事法律风险》

《业绩对赌+低价收购的刑事法律风险

—从合同诈骗到背信追责的全流程防控》

主讲：孙涛老师

【课程背景】

业绩对赌与低价收购是并购重组领域的“双刃剑”——前者承载估值调整机制，后者蕴含投资安全边际。然而，实践中二者叠加极易异化为刑事犯罪的“温床”。近年来，以财务造假支撑业绩对赌、以关联交易实施低价收购的案件频发，导致大量国有资产流失和投资者权益受损。最高人民检察院明确指出，“对赌收购”过程中，因标的公司业绩造假引发的刑事犯罪越来越多，属于新型、复杂的商事合同诈骗案件，面临着属于商事纠纷还是刑事犯罪的争议。公司并购交易中，目标公司财务造假、虚增业绩与对赌协议（估值调整机制）交织，极易触发合同诈骗罪与民事欺诈、违约的边界争议。据统计，A股市场通过破产重整实现“低价收购+业绩对赌”是比较常见的交易模式，但部分项目因触发证券刑事风险导致重组失败或实控人被追责。

本课程立足并购重组全流程实务，从对赌协议效力、业绩造假刑民边界、低价收购刑事风险、国资特殊规制、违规披露追责五大维度，帮助学员构建“识别刑事红线、设计合规架构、防控黑天鹅风险”的全流程能力。

【课程收益】

- 系统掌握对赌协议的效力演进与履行障碍：从“海富案”到《九民纪要》再到2025年《公司法司法解释（征求意见稿）》的司法裁判规则

- 精准识别业绩造假中合同诈骗罪的认定边界：掌握“根本性欺诈”标准与“非法占有目的”的司法认定逻辑

- 厘清低价收购中背信损害上市公司利益罪的构成要件：识别关联交易、资产掏空等背信行为

- 建立并购交易的刑事合规体系：实现“事前尽调识别、事中条款设计、事后追责应对”的全流程闭环

【课程对象】

- 国央企法务、合规、投资管理部门负责人及业务骨干

- 大型民营企业法务总监、投资并购负责人、董秘

- 上市公司董事长、总经理、首席投资官等决策层

- 并购基金、私募股权投资机构法务及风控人员

- 律师事务所、会计师事务所从事并购业务的专业人士

【课程时间】

1天（6小时）

【课程大纲】

一、业绩对赌的效力演进：从“海富案”到2025年最新司法动态

1. 对赌协议的概念与商业逻辑

2. 司法裁判规则的演进历程

3. 2025年《公司法司法解释（征求意见稿）》核心突破

- 案例1：某投资协议约定“连续两年未实现业绩”方触发回购，未满两年即主张回购未获支持

二、对赌业绩造假：民事违约与合同诈骗的刑民边界

1. 合同诈骗罪的构成要件

2. 核心认定标准

3. 典型案例深度解析：久某软件公司收购案

4. 合同诈骗罪的出罪路径与抗辩要点

- 案例2：宁波东力并购年富供应链案——以合同诈骗罪追责并涉及并购对价款、增资款等损失，判决确认财务造假在满足非法占有目的要件时可能构成合同诈骗罪

三、低价收购的刑事风险：背信损害上市公司利益罪

1. 背信损害上市公司利益罪的构成要件

2. 低价收购场景下的典型背信行为

- 以明显低于市场价格转让核心资产

- 通过关联交易掏空上市公司资产

- 无合理对价为关联方提供巨额担保

- 以评估值明显低于实际价值的价格收购标的公司

3. “受损”未必等于“掏空”：罪与非罪的边界

4. 典型案例：鲜某背信损害上市公司利益、操纵证券市场案

5. 典型案例：中信科集团低价收购案

四、低价收购+业绩对赌式重整模式的特殊刑事风险

1. 模式的法律基础与风险本质

2. 高发刑事风险类型

3. 抗辩难点与司法趋势

五、国有资产交易的特别规制与风险

1. 2025年17号文：禁止对赌条款的合规红线

2. 17号文的适用范围与例外

3. 国资委46号令：央企违规经营投资责任追究

4. 徇私舞弊低价出售国有资产罪

案例3：某省属国有企业原党委书记、董事长季某，在未经A公司集体研究也未按程序进行资产评估的情况下，以远低于市场价将不动产出售给同学，造成国有资产损失380余万元，收受好处1000余万元，最终被认定构成为亲友非法牟利罪和受贿罪数罪并罚。

六、财务造假与违规披露的刑事追责

1. 违规披露、不披露重要信息罪

2. 最高检2025年《解答》的核心要点

3. 典型案例：吴某某等人违规披露重要信息案

4. 大股东、实控人“驱动型”造假频发

七、业绩对赌与低价收购的综合刑事合规体系

1. 事前防控：尽调与交易架构设计

- 对赌期业绩真实性交叉验证（合同、发货单、验收单、回款四流合一）

- 标的公司实际控制人的资金流向与关联方排查

- 估值方法的合理性审查与多维度交叉验证

2. 事中控制：合同条款设计

- 分阶段付款与业绩实现挂钩

- 保留对赌期内财务监督权（现场检查、定期审计）

- 约定业绩造假即丧失对赌利益保护

- 对背信行为的事先约束与惩戒机制

3. 事后应对：刑民并举的追责策略

- 民事路径：以欺诈/重大误解行使撤销权

- 刑事路径：收集“非法占有目的”证据（资金流向、逃匿行为、虚假文件），向经侦报案

- 追赃挽损：刑事追缴可查封、冻结、追缴赃款赃物，效率高于民事执行

- 案例4：ST景谷收购汇银木业案——卖方刻意隐瞒利用目标公司进行民间借贷的情况，收购后资产被查封、停工停产，买方以合同诈骗刑事报案获立案

4. 国央企合规管理要点

- 对赌条款的替代方案设计（现金补偿、利润分配调整、业绩锁定期延长）

- 低价收购的资产评估合规程序

- 46号令下的决策记录保留与审批留痕

- 尽职合规免责条款的应用条件

5. 大型民企合规管理要点

- 上市公司内幕信息管理与知情人登记

- 信息披露的“真实、准确、完整”义务履行

- 关联交易的合规审查与回避制度

- 背信损害上市公司利益风险的自查与防控