基于新《公司法》与强监管背景下的公司治理与运作规范（2种讲法）（1天）

课程6：基于新《公司法》与强监管背景下的公司治理与运作规范（2种讲法）（1天）课程设计思路

近2年来，随着《民法典》的出台，《刑法》、《证券法》、《上市公司治理准则》、《上市公司章程指引》、沪深交易所上市规则、监管规则、信批规则等大量的法律法规随即也作出了很多调整，在当前强监管的态势下，有限公司、股份公司、上市公司、国有企业等不同性质的企业在实际运营中如何做到合法合规，满足监管要求是本课程的出发点。

2023年12月29日，《中华人民共和国公司法》修订稿经十四届全国人大常委会第七次会议审议通过，将于2024年7月1日起正式实施。本次修订删除2018版16个条文，新增、修改228个条文，其中实质性修改112个条文。全文共15章，266条，3.08万字。新《公司法》为未来“公司治理”监管与运作的指明了大方向。

本课程以公司治理的基本理论为主线，从股东大会、董事会、监事会、经理层、具体运作和信息披露为着重点，结合当前各领域新法规、新政策的变化，对大量近几年发生的热点案例进行深入解读，从不同侧面给出规范“公司章程”的写作范本，形成公司在顶层设计上对冲风险的一整套机制。

内容提要

本课程主要介绍公司治理概念、形式、要素和目标，股东大会、董事会构成及议事规则，公司法关于公司治理、担保等的规定，公司章程中应约定的大事。

课程收益

了解公司治理的基本概念；

了解股东大会设置、权利与决议；

了解董事会权利与设置方式；

了解公司法关于公司治理的规定；

了解公司章程中应约定的大事；

了解股权架构中最重要的7条生命线。

授课对象

公司董事会、监事会成员、公司总裁、副总裁、法律顾问等高级管理人员

课程大纲

讲法一

第一章 一张图快速了解公司治理

公司治理的起源及概念

一句话说清委托代理关系

案例：格力电器混改，董小姐玩儿的高啊！

概念解析：控股股东、实控人

案例：第一大股东变了，但控股股东+实控人都不变

案例：关于控制的认定——以国盛金控为例

案例：持股65%的重要合资公司未纳入报表合并范围

案例：蚂蚁集团回应科创板问询：为何实控人是马云而非阿里巴巴

案例：阿里巴巴的“内部合伙人制度”

上市公司共同实际控制人的认定

公司为何要治理

案例：大股东利用优势地位作出向关联公司转移资产，小股东可照此办理

沪深交易所修订退市规则 2020.12.31.

案例：胆儿肥了，连上交所都敢怼？

案例：3名董事对三季报不保真

《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.

案例：因内控报告被出具否定意见，鼎龙文化被ST

内部控制缺陷的划分与披露

《关于强化上市公司及拟上市企业内部控制建设，推进内部控制评价和审计的通知》 财政部 证监会 2023.12.08.

上市公司监管指引第8号——上市公司资金往来、对外担保的监管要求 证监会、公安部、国资委、银保监会 2022.01.28.

什么是“治理”

公司治理结构中的制衡关系

良好的公司治理的特征

案例：什么是激励机制

案例：从机制角度看香港“卖楼花”为什么少有烂尾

要理解公司治理，还要明确主体和客体

公司治理与管理行为之比较

案例：当当网

案例：为什么把“利益相关者利益最大化”排在第三位

公司治理的基本目标

公司形式的划分

第二章 股东大会权利、决议与表决

股东大会的权利

《国有企业、上市公司选聘会计师事务所管理办法》 财政部、国资委、证监会 2023.02.20.

召开股东会、董事会提前通知的时间

股东会召集主体

股东会通知

股东会、临时股东会召开情形

股东会决议的种类和内容

案例：杉杉股份（600884）控制权争夺解析——从《民法典》《公司法》角度

案例：“…以上”还可以这么理解

上市公司什么情况下可回购公司股票 证监会 2023.12.15.

案例：90亿离婚案被质疑变相套现？

新《证券法》关于5%的新规 2019.12.28.

案例：我乐家居——让交易所都傻了

离婚、解散清算、分立等也需遵从以下限制

股东会“表决”的约定

案例：大股东虚构股东会单方形成的决议不具有法律效力

案例：与持股90%的大股东签订增资协议并实际投资，最终竟未取得股东资格

案例：工商登记并非公司章程的生效要件

关于未足额缴纳出资——新《公司法》2024

非货币财产出资存在的问题及规范

案例：非货币财产出资后出现财产贬值的如何处理?

关于虚假出资、抽逃出资——新《公司法》2024

《公司章程》可对“新增资本认缴”进行约定

案例：注册资本金的“认缴制”并不代表公司可以肆意妄为

关于认缴制 ——新《公司法》2024

关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定（征求意见稿）

国务院 2024年7月1日起施行

关于提前缴纳出资——新《公司法》2024

案例：被免职法定代表人霸占公章，造成损失承担连带责任

关于法定代表人——新《公司法》2024

《公司章程》条款设计——“员工股东离职即退股”

获股权激励的员工离职怎么办？

关于有限公司回购股票的规定——新《公司法》2024

案例：身份证被借用登记为公司股东，被冒名股东是否需要对公司债务承担相应责任？

股东会议的表决方式

《公司章程》可对“表决权”自行约定

代理投票常态化、固定化——衍生“表决权委托”

案例：表决权委托+定增，碧水源摇身变央企

一致行动人

关于关联关系——新《公司法》2024

案例：只有经由全体股东一致同意，出资比例与股权比例不一致的约定才有效

关于同股不同权——新《公司法》2024

国内AB股架构的要求

金融资本对公司治理的影响

案例：康美药业（600518）财务造假

关于赔偿责任——新《公司法》2024

“完善的公司治理”是约束职业经理人的，不是激发企业家精神的

股东会能否授权董事会修改公司章程——不建议！

关于授权董事会——新《公司法》2024

案例：公司转让主要财产时股东可请求回购股权，法院如何认定"主要财产"

案例：实际出资人若要实现隐名股东显名化，须经公司其他股东半数以上同意

业务重组，如何判定主营业务发生/未发生重大变化？

隐名股东签署《股权代持协议》中应包含的七个重要条款

案例：对于外部第三人而言，股权登记具有公信力，隐名股东对外不具有公示股东的法律地位

股权在上市公司不得代持

案例：个人独资企业解散后原投资人需偿还企业债务

股东大会会议记录

关于“三会”记录

第三章 董事会的设置、权利与决议

案例：公司控制权争夺——董事长

案例：董事长是不是劳动关系？

案例：董事会召集通知中未直接载明议题，但载明将对公司章程某条款作出决议的，视为议题明确

《中央企业董事会工作规则（试行）》国资委 2021.09.08.

关于股东会的召集——新《公司法》2024

关于董事长的选任和罢免——新《公司法》2024

关于授权董事会——新《公司法》2024

关于临时提案权——新《公司法》2024

案例：把特定人名字写入公司章程具有永久效力吗？

案例：与公司董事长签署的合同也未必有法律效力

单层制董事会

关于股份有限公司董事会的设立——新《公司法》2024

关于审计委员会——新《公司法》2024

案例：从Sam被解雇，看OpenAI治理结构

各委员会的主要职责

双层制董事会

业务网络模式董事会

我国董事会模式探讨

关于董事会召开——新《公司法》2024

董事概念的界定

国有企业公司章程制定管理办法 （国资委、财政部，2020.12.31.）

《上市公司独立董事管理办法》 证监会 2023.09.04.起实施

《公司章程》关于独立董事条款范例

案例：因为独立董事发表独立意见，海利得败诉

如何界定独立董事的勤勉义务

关于董监高任职资格、不得兼任的要求——新《公司法》2024

案例：被罢免董事长带50多人冲击董事会

关于忠实义务与商业机会——新《公司法》2024

关于董事的人数和任期——新《公司法》2024

关于解任董事——新《公司法》2024

上市公司董事会提案合规管理

董事资格的界定

董事能力的要求

《公司章程》中可明确约束“董事的义务”

案例：董事的义务

案例：如何判断董事谋取公司的商业机会?

董事会的权利

董事会会议备忘录与集体责任

董事人数、任期、辞职

罢免董事应履行的程序

如何设置“金色降落伞”

董事辞职

案例：如何认定表见代理

关于董事会表决——新《公司法》2024

案例：董事会决议的撤销

关于股东会、董事会决议不成立——新《公司法》2024

关于董事投弃权票与尽到忠实勤勉义务——新《公司法》2024

董事的履职评价主要内容（共10条）

第四章 监事履职

新《证券法》第82条 2020年3月1日起实施

关于监事、监事会——新《公司法》2024

对董事会的履职评价

对高管的履职评价

对监事的履职评价

第五章 公司担保与股权转让

关于担保——新《公司法》2024

关于解散公司——新《公司法》2024

关于股权转让——新《公司法》2024

关于股东知情权——新《公司法》2024

关于股东会/董事会决议撤销——新《公司法》2024

国有独资企业、国有独资公司对外担保

关于加强中央企业融资担保管理工作的通知 国资委 2021.10.09.

案例：恒大事件始末

《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.

《公司章程》可对“担保”进行约定

《公司章程》可对“股权转让”进行约定

案例：股权转让价格发生重大变化，拟转让股权的股东应当重新通知其他股东行使优先购买权

案例：股权转让无须经配偶同意

关于股权继承

案例：股权转让协议解除后，出让方能自然恢复股东资格吗?

案例：股权转让双方“应当预见”，而没有“预见”，损失共同承担

第六章 与公司治理有关的特别事项

有限责任公司中小股东在特定条件下的退出机制（附2个案例）

有限责任公司的股东可以查阅公司财务会计账簿

案例：法人股东派出董事已对公司财务状况知情，并不妨碍其行使查阅账目的权利

股东知情权章程范例

关于股东知情权——新《公司法》2024

案例：法人股东派出董事已对公司财务状况知情，并不妨碍其行使查阅账目的权利

案例：公司有权拒绝股东查账，但需举证“有不正当目的且有损害公司利益的可能”

案例：新股东可以翻旧账

股东诉讼的规定

关于公司决议的撤销（附1个案例）

公司分配利润，由董事会制定分配方案、由股东会负责审批

何为轻微瑕疵

关于解散公司——新《公司法》2024

案例：公司虽盈利，但股东会长期失灵，仍可解散公司

案例：公司与股东约定公司未按时完成投产任务时须向股东赔偿，当属无效，但如有过错，部分赔偿

前六章综合案例：曙光股份年度股东大会惊现2份公告

第七章 国有企业公司治理

国有企业公司治理

关于国家出资公司的特别规定——新《公司法》2024

国有企业治理体制的多因素分析框架

目标约束下的国有企业治理原则

案例：国有金股唯一案例

什么是“三重一大”？

“三重一大”制度的基本原则

“三重一大”事项的界定

总体上的程序要求

国企“三重一大”的决策程序及机理

党委、董事会、经理层的基本定位

到底什么是党委的“把方向、管大局、促落实”

关于进一步深化法治央企建设的意见 （国资委 2021.11.01.）

国企党委书记、董事长、总经理权力清单

讲法二（每个小节约15--20分钟左右）

这个主题还可以用：《18个要点讲清新《公司法》下的公司治理》

什么是公司治理

2个问题引导

科斯定理

企业制度演进

公司治理研究的主要问题究竟是什么

一句话说清委托代理关系

什么是“治理”

公司治理结构中的制衡关系

公司为什么要治理

共11个问题需要研究

案例：大股东利用优势地位作出向关联公司转移资产，小股东可照此办理

案例：康美药业（600518）财务造假

案例：A股史上财务造假时长排名TOP3

《关于进一步加强财会监督工作的意见》中央办公厅、国务院办公厅 2023.02.15.

《关于加强上市公司监管的意见》（试行） 证监会 2024.03.15.

案例：中信证券被现场督导

关于赔偿责任——新《公司法》2024

案例：大股东掏空上市公司

上市公司监管指引第 8 号—— 上市公司资金往来、对外担保的监管要求 证监会、公安部、国资委、银保监会 2022.01.28.

3. 公司治理要干什么

理解公司治理，首先转变两个观念

案例：什么是激励机制

案例：从机制角度看香港“卖楼花”为什么少有烂尾

要理解公司治理，还要明确主体和客体

国有企业授权评价体系

案例：当当网——争夺控制权，还能有这么骚的操作？

关于信息公示——新《公司法》2024

良好的公司治理的特征

治理与管理行为之比较

公司治理的形式

公司治理的基本目标

案例：为什么把“利益相关者利益最大化”排在第三位

设计公司治理结构遵循的一般原则

4. 实际控制人与控股股东

概念解析：实控人、控股股东

案例：第一大股东变了，但控股股东+实控人都不变

案例：关于控制的认定——以国盛金控（002670）为例

案例：持股65%的重要合资公司未纳入报表合并范围

案例：蚂蚁集团回应科创板问询：为何实控人是马云而非阿里巴巴

案例：阿里巴巴的“内部合伙人制度”

上市公司共同实际控制人的认定

5. 公司形式的划分与股权转让

公司形式的划分

案例：股权转让价格发生重大变化，拟转让股权的股东应当重新通知其他股东行使优先购买权

关于股权转让——新《公司法》2024

《公司章程》可对“股权转让”进行约定

案例：股权转让须经配偶同意吗

案例：股权转让双方“应当预见”，而“没有预见” ，损失共同承担

股权转让所得税税率

关于股权继承

关于股东权利滥用以逃避债务——新《公司法》2024

6. 股东会的通知、召开与决议

股东会权利

《国有企业、上市公司选聘会计师事务所管理办法》财政部、国资委、证监会 2023.02.20.

召开股东会、董事会提前通知时间

股东会通知

关于股东会的召集——新《公司法》2024

关于股东会召开情形——新《公司法》2024

关于临时股东会召开情形——新《公司法》2024

离婚、解散清算、分立等也需遵从以下限制

股东会决议的种类和内容

案例：杉杉股份（600884）控制权争夺解析——从《民法典》《公司法》角度

案例：“…以上”还可以这么理解

股东会能否授权董事会修改公司章程——不建议！

关于授权董事会——新《公司法》2024

7. 股东会表决与AB股架构

关于股东会表决——新《公司法》2024

案例：大股东虚构股东会单方形成的决议不具有法律效力

股东会议的表决方式

代理投票常态化、固定化——衍生“表决权委托”

案例：表决权委托+定增，碧水源摇身变央企

股东会会议记录

关于“三会”记录的注意事项

案例：与持股90%的大股东签订增资协议并实际投资，最终竟未取得股东资格

案例：工商登记并非公司章程的生效要件

关于分配利润——新《公司法》2024

《公司章程》可对“表决权”自行约定——有限公司

关于同股不同权——新《公司法》2024

国内AB股架构的要求

金融资本对公司治理的影响

8. 股东出资与认缴制

关于未足额缴纳出资——新《公司法》2024

《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.

非货币财产出资存在的问题及规范——《公司法》（解释三)

关于虚假出资——新《公司法》2024

关于抽逃出资——新《公司法》2024

案例：注册资本金的“认缴制”并不代表公司可以肆意妄为

关于认缴制 ——新《公司法》2024

《关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定》（征求意见稿）国务院 2024年7月1日起施行

关于提前缴纳出资——新《公司法》2024

9. 法定代表人与一致行动人

案例：被免职法定代表人霸占公章，造成损失承担连带责任

关于法定代表人——新《公司法》2024

关于有限公司回购股票的规定——新《公司法》2024

案例：身份证被借用登记为公司股东，被冒名股东是否需要对公司债务承担相应责任？

一致行动人

关于关联关系——新《公司法》2024

案例：这个交易是否属于关联交易

一致行动人协议要素与2种签法

注册制下实控人变更的认定

案例：只有经由全体股东一致同意，出资比例与股权比例不一致的约定才有效

10. 企业家精神与隐名股东

“完善的公司治理”是约束职业经理人的，不是激发企业家精神的

企业家精神是什么？

企业家精神不是什么？

案例：英特尔第五任CEO保罗·欧德宁辞职

基业长青的底层逻辑——核心是企业家精神（中国重要文件提法汇总）

股东并不总是对的

案例：“信托义务”的经典案例

案例：小股东，大权力——1手股票直接否决议案

案例：公司转让主要财产时股东可请求回购股权，法院如何认定"主要财产"

案例：实际出资人若要实现隐名股东显名化，须经公司其他股东半数以上同意

隐名股东签署《股权代持协议》中应包含的七个重要条款

案例：对于外部第三人而言，股权登记具有公信力，隐名股东对外不具有公示股东的法律地位

《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.

11. 董事长

案例：公司控制权争夺——董事长

案例：董事长是不是劳动关系？

案例：董事会召集通知中未直接载明议题，但载明将对公司章程某条款作出决议的，视为议题明确

《中央企业董事会工作规则（试行）》国资委 2021.09.08.

关于董事长的选任和罢免——新《公司法》2024

《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.

关于临时提案权——新《公司法》2024

案例：把特定人名字写入公司章程具有永久效力吗？

案例：与公司董事长签署的合同也未必有法律效力

12. 董事会的形式

单层制董事会

关于董事会的设立——新《公司法》2024

关于审计委员会——新《公司法》2024

审计委员会的主要职责——《上市公司治理准则》（2018）

其他委员会的主要职责——《上市公司独立董事管理办法》 证监会 2023.09.04.起实施

案例：从Sam被解雇，看OpenAI治理结构

双层制董事会

业务网络模式

我国董事会模式探讨

关于董事会召开——新《公司法》2024

上市公司董事会提案合规管理

13. 董事概念的界定

董事概念的界定

《上市公司独立董事管理办法》 证监会 2023.09.04.起实施

国有企业公司章程制定管理办法 （国资委、财政部，2020.12.31.）

2023年独董被行政处罚情况汇总

案例：因为独立董事发表独立意见，海利得败诉

案例：独董辞职潮来了

案例：如何界定独立董事的勤勉义务

案例：独立董事发表意见前后不一致被罚

董事会提案、决议、会议纪要示例

董秘、董事会会议备忘录与集体责任

2023年董秘行政处罚及市场禁入汇总

14. 董事资格与勤勉义务

关于董、监、高任职资格的要求——新《公司法》2024

案例：被罢免董事长带50多人冲击董事会

董、监、高不得兼任的要求

董事资格的界定

上市公司审议董事薪酬制度时，董事不需要回避表决

董事能力的要求

案例：如何判断董事谋取公司的商业机会?

关于忠实义务与商业机会——新《公司法》2024

关于董事投弃权票与尽到忠实勤勉义务——新《公司法》2024

如何认定商业机会

15. 董事人数、任期、辞任与履职（含监事）

董事的人数和任期——新《公司法》2024

关于解任董事——新《公司法》2024

“金色降落伞”《公司章程》条款设计

董事辞职

案例：如何认定表见代理

《公司章程》可以规定：董事、高管的诚信义务不因任期结束而终止

关于董事会表决——新《公司法》2024

关于股东会、董事会决议不成立——新《公司法》2024

董事的履职评价主要内容（共10条）

国企专职外部董事履职评价

国企兼职外部董事履职责任

关于监事、监事会——新《公司法》2024

《公司章程》可明确约定监事财务检查权

前15节综合案例：曙光股份年度股东大会惊现2份公告

16. 公司担保

关于担保——新《公司法》2024

突破公司章程规定的担保限额，如何认定债权人善意

《上市公司信息披露指引》 证监会 2022.01.

案例：因虚假承诺，苹果判赔4.9亿美元

《股票上市规则》 沪深交易所 2022.01.

国有独资企业、国有独资公司对外担保

关于加强中央企业融资担保管理工作的通知 国资委 2021.10.09.

上市公司下列担保事宜需公开披露

案例：公司法定代表人越权签署对外担保协议是否有效？

17. 股东知情权与轻微瑕疵

案例：法人股东派出董事已对公司财务状况知情，并不妨碍其行使查阅账目的权利

关于股东知情权——新《公司法》2024

《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.

案例：公司有权拒绝股东查账，但需举证“有不正当目的且有损害公司利益的可能”

案例：何为轻微瑕疵

轻微瑕疵的认定

关于解散公司——新《公司法》2024

案例：什么是公司经营管理发生严重困难？

18. 国有企业公司治理

关于国家出资公司的特别规定——新《公司法》2024

国有企业治理体制的多因素分析框架

目标约束下的国有企业治理原则

国有金股唯一案例：环宇燃气

不可能性困境 ——三个区分开来

什么是“三重一大”？

《国有企业参股管理暂行办法》 国资委 2023.09.13.

国企“三重一大”的决策程序及机理

“三会”运作边界关系图

国企党委书记、董事长、总经理权力清单

关于进一步深化法治央企建设的意见 （国资委 2021.11.01.）

关于社会责任——新《公司法》2024